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绪论1

第一节 问题意识：理论谬误与实践困惑1

第二节 研究的意义：法律渊源价值的再认识6

第三节 研究成果：西方理论与中国现象8

一 西方法律渊源理论研究概况8

二 中国学者对法律渊源的讨论11

三 对中西方有关法律渊源理论研究的反思16

第四节 研究内容：本书的基本逻辑结构20

第一章 法律渊源的源流23

第一节 法律渊源的语源传承23

第二节 古希腊没有法律渊源概念26

第三节 古罗马法中fons juris的内涵与意义30

一 关于“fons juris”中的“fons”30

二 关于“fons juris”中的“juris”（ius）32

三 关于“fons juris”36

四 “fons juris”在古罗马法中的意义41

第四节 法律渊源概念在中世纪的实践44

第五节 法律渊源概念在近代的变异50

第二章 法律渊源概念的界定56

第一节 法律渊源概念的界定语境56

一 法律渊源概念界定的司法立场56

二 法律渊源概念界定的逻辑起点61

三 法律渊源概念界定的基本维度65

第二节 法律渊源概念的内涵68

第三节 法律渊源概念的外延72

一 法律渊源与法律形式72

二 法律渊源和法律80

三 法律渊源和法律起源91

四 法律渊源和法律体系100

第三章 法律渊源的形式110

第一节 制定法111

第二节 判例法115

第三节 其他形式123

第四章 法律渊源的发现理论144

第一节 从法律渊源中发现法律144

一 法律发现的概念及其司法意义144

二 法律渊源是法律发现的场所149

三 在法律渊源中发现法律的方法157

第二节 大陆法系中的法律发现165

一 法律发现优先在制定法中展开165

二 制定法中法律发现的一般原则167

三 不成文法中法律发现的位序问题178

第三节 普通法系中的法律发现184

一 “遵循先例”的法律发现思维185

二 制定法时代的法律发现思维187

三 基于判例法优先发现的全面发现189

第五章 法律渊源的适用理论191

第一节 具体法律渊源的适用位序排列192

一 具体法律渊源的适用位序排列理论192

二 对具体法律渊源适用位序理论的修正195

三 具体法律渊源司法适用的基本位序197

第二节 大陆法系的具体法律渊源适用位序200

一 制定法渊源的优先司法适用200

二 制定法优先适用位序的司法表征210

三 不成文法的现代司法适用问题212

第三节 普通法系的具体法律渊源适用位序221

一 法官优先适用普通法的情形221

二 法官优先适用制定法的情形226

三 制定法与判例法的互相促进230

第六章 法律渊源的冲突理论235

第一节 法律渊源的内部规范冲突235

一 法律渊源内部规范冲突的概念和类型235

二 法律渊源内部规范冲突的成因240

三 法律渊源内部规范冲突的功能认知245

第二节 法律规范冲突及其消解247

一 法律规范冲突的构成要件247

二 法律规范冲突的表现形式250

三 法律规范冲突的消解对策254

第三节 制定法与制定法以外的法律渊源的冲突258

一 制定法与不成文法的冲突：从案例说起258

二 制定法与不成文法之间的关系溯源260

三 现代社会不成文法替代制定法的构成要件267

第七章 当代中国的法律渊源理论与实践问题273

第一节 宪法作为法律渊源问题273

一 宪法必须作为法律渊源274

二 宪法是法律渊源的最高位阶278

三 宪法作为法律渊源的司法要求284

第二节 民间习惯作为法律渊源问题287

一 民间习惯是法律渊源287

二 民间习惯进入司法的样态291

三 民间习惯替代制定法的要件299

四 法官识别民间习惯的标准304

五 民间习惯司法适用的趋势316

第三节 判例的法律渊源地位问题321

一 判例作为法律渊源的理论证成321

二 判例作为法律渊源的司法意义325

三 判例作为法律渊源的制度建构330

第四节 党的政策的法律渊源地位问题334

一 党的政策在司法活动中的历史映射334

二 当代中国党的政策的法律渊源地位的证成338

三 党的政策作为法律渊源的司法适用问题342

结语345

参考文献347

一 英文文献347

二 中文著作349

三 中文译著352

四 中文论文357

索引358

后记360